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如何在美国设立公司?

如果大家希望通过以L1/EB1C跨国公司管理人员调动的方式来到美国,通常都需要在美国设立一个新的公司。如何在美国设立公司?在美国设立公司与在中国设立公司有何不同?这是许多人希望了解的问题。张大钦律师事务所近期拟推出一系列的文章介绍这些大家关心的问题。在本文中,我们首先向大家介绍一下如何在美国设立公司。

 

  • 美国的公司类型

美国的公司类型有很多,包括:
(1)个体经营(Sole Proprietorship);
(2)一般合伙(General Partnership, GP);
(3)有限合伙(Limited Partnership, LP);
(4)有限责任公司(Limited Liability Company, LLC);
(5)有限责任合伙(Limited Liability Partnership, LLP);
(6)公司(Corporation or Inc. );
(7)有限责任有限合伙(Limited Liability Limited Partnership, LLLP);
(8)专业公司(Professional Corporation, PC)等等。

这些公司类型可以通过投资人是承担有限责任还是无限责任来进行分类,也可以通过是投资人单层交税还是投资人和公司双层交税来进行分类,还可以用其他标准进行分类。不同的公司类型服务于不同的投资和经营目的,适应不同的行业需要。下面就介绍一下美国商业企业的不同形式。 从股东责任上来分, 主要有无限责任和有限责任两种形式。 从税法上说 有公司股东双重收税和股东单层交税两种形式。

1.            个体经营(Sole Proprietorship)

个体经营是无限责任的一种经营模式。 个人拥有和管理一个商业实体,他对商业实体有完全的控制,获得全部利润,支付全部税金,但也要对商业实体的所有债务承担无限责任。也就是说, 生意上欠的钱,要用个人的资产来偿还。  个体经营不需要向州务卿(Secretary of State)提交成立文件。业主个人和商业是一体的,责任是连带的,无非出于经商方便,多了一个商号而已。个体经营也可以雇人, 也可以把事业做得很大。 他可以用自己的SSN报税, 也可以另外申请一个Business Tax ID 来报税。 但他的SSN和Business Tax ID会在年度报税里并列。很多照相馆,豆腐店,地产经纪,保险经纪, 装修公司都是这种模式。

2.            一般合伙(General Partnership)

一般合伙是无限责任的另一种形式, 由两个以上的合伙人通过签订合伙协议来建立。合伙的管理方式比较灵活,由合伙协议来规定。合伙人对合伙的财务和法律责任以及任何合伙人在正常经营过程中的所有错误行为承担共同连带责任。合伙不被要求向州务卿提交成立文件,但是可以自己选择向州务卿提交合伙人权限的声明。

个体经营和一般合伙都是原始的商业模式。两者都是无限责任。公司亏钱要累及个人。个人对公司的债务承担无限责任。 业主(所有人或合伙人)要保护自己, 唯有购买保险。

3.            有限合伙(Limited Partnership,LP)

有限合伙由两种不同类型的合伙人组成:一般合伙人有管理权,有限合伙人只是投资者,没有管理权,但也一般不对合伙责任负责,只是有可能损失投资。有限合伙被要求向州务卿申报。 一般合伙人对公司承担无限责任。 有限合伙人只对公司承担有限责任。

4.            有限责任公司(Limited Liability Company, LLC)

LLC有限责任公司是一个混合类型:一方面,它像corporation公司一样为股东(在LLC被称为会员member)提供保护,会员只承担有限责任,而不像合伙那样是无限责任;另一方面,它一般又像合伙一样只交个人税,不用交公司税。既能享受有限责任保护,又不用双重征税,这就是LLC受欢迎的原因。设立LLC必须向州务卿申报并缴纳一定费用。其日常运转也经常要求选举或者雇佣管理层,建立会议制度等正规化措施,这些都会产生费用。

在LLC和LP的基础上, 后来又混合发展出有限责任合伙(Limited Liability Partnership, LLP),主要是会计师、律师、建筑师这些专业人士使用的。和LLC一样,LLP也提供有限责任保护,也不用双重征税。但是,LLP必须购买事故责任保险,或者保持不低于一定数额的净资产以供支付责任之用。LLP与LP也很类似,但是LLP没有有限合伙人,各个合伙人对管理有平等的权利。

如果你的生意是普通的服务业,你可以考虑个体经营和普通合伙,因为减少运营费用。但是,如果你的生意有风险,尤其在你个人财产比较多的情况下,为了防止法律诉讼或者公司负债等责任,你可以考虑LLC和下面要介绍的C Corporation,因为虽然成立和运营费用比较多,但是它们提供有限责任保护,即一般只以你的出资为责任限度,不追溯至个人财产。但是,如果存在欺诈或者股东和公司账目混为一谈等情况,法院可能会穿破公司的面纱(“piercing the corporate veil”),相关责任人可能会以个人财产对企业债务负责。

个体经营、一般合伙, 有限合伙,LLC以及后面谈到的S型公司在税法上都被称为“税赋传递(pass-through)”类型,意思是企业的所有的利润和损失都会传递到业主(股东或合伙人),业主在其个人税务报表上申报企业的利润和损失,只交一层税,而不是像C型公司(Corporation)那样先交公司所得税,再交个人税,要交两重税。

5.            公司(Corporation or Inc. )

Inc. 是更传统意义上的有限责任公司。 历史上先有Inc. , 后又LLC。 LLC是上个世纪八十年代才兴起的。 在此之前, 所有的有限责任公司都是Inc.     Inc.公司包括两种类型:C 型公司和S 型公司。S型公司是在C型公司的基础上选择出来的。 S型公司是指在税法上可以像合伙一样只征税一次的公司。S型公司的股东人数不得超过75人,所以,大型上市公司一般不会是S型公司。  此外,美国税务局(IRS)要求S 型的公司股东不能有非居民外国人。因此,L1移民开始的时候一般不考虑S 型公司。 但是, 随着L1股东变成了美国税法意义上的居民以后, 可以选择成为S型公司。

C 型公司和LLC一样是非常受L1移民欢迎的有限公司形式。 股东以其有限出资抵公司债务, 公司债务一般不会累及股东个人资产。C 型公司是一个单独的法律实体,可以做生意、开设银行账户、拥有不动产等,被各种机构(包括移民局)广泛承认。股东个人一般不以个人财产来承担公司责任。并且,C Corporation可以给雇员股票期权,还能很容易地出售股权,增加投资者,还可能上市。当然,这还是取决于你的商业计划。C型公司和LLC的最大区别是C型公司是双重交税。 C型公司要交所得税, 分到股东手上的红利股东也要交所得税。而LLC的公司层面不要交所得税, 税赋责任传递到股东, 股东只交一层税。

如果你不准备出售股票,不准备上市,只是需要有限责任,LLC可以提供和C Corporation一样的保护,而LLC管理和报税要比C Corporation要简单和灵活一些。

除此以外,还有其它一些不是很常见的商业类型,比如有限责任有限合伙(Limited Liability Limited Partnership, LLLP),专业公司(Professional Corporation, PC),信托公司,非营利公司等,他们都是上面五种公司模式适应不同行业发展而混合发展出来的。其中,个体经营和一般合伙是最古老的了,C型公司也很传统, 在联邦各州都差不多。S型公司是在C型公司基础上选择出来的。 LLC是C型公司和合伙的基础上发展出来的。 LLP是在LLC的基础上发展出来的。PC是LLC和C型公司混合发展出来的。 公司的形式越普及,股东的责权利在法律的层面上就越确定。

申办L1通常会设立新公司, 但并不是一定要设新公司。 它也可以收购现有美国公司超过50% 的股份,从而把美国公司变成中国公司的子公司。 此外, 中国公司也可以在美国设立一个分支机构 (branch/division)。 这个分支机构不是一个单独的实体,它是中国公司的一部分。尽管,也需要向州里报备,也需要有纳税号,但所有的责权利都是归于中国的公司。

 

  • 如何在美国设立公司?

在美国设立公司的流程,根据各州法律的不同而有所差异,根据公司类型的不同而有所不同。如在加州设立公司,以使用广泛的Corporation和LLC为例,公司设立的主要流程如下图所示:

具体来说,在加州设立公司的流程主要包括以下八大步骤:

1       查询并保留公司名称
A.      投资者先拟定一个公司名称,公司名称可由英文字母、阿拉伯数字及法律允许的符号组成。
B.      拟定的公司名称中必须包含可以识别公司性质的后缀,例如:Corporation使用Corp., Inc.或Co.等后缀;LLC使用LLC, L.L.C.或Limited Liability Company等后缀。
C.      公司名称拟定后,应向州务卿(Secretary of State)查询拟定的公司名称是否与其他已登记的公司名称相同或类似容易误导公众。
D.      如经查询无上述情形,即可向州务卿申请保留拟定的公司名称60天。
E.       申请公司名称保留并不意味着拟定的公司名称被州务卿认可并登记,州务卿对公司名称的审查要等到投资者向州务卿提交公司章程(其中包含了公司名称的条款)后才进行。
F.       费用:公司名称查询不收取费用,申请公司名称保留的费用为10美元。
G.      时间:根据州务卿于2018年3月13日公布的处理进度,公司名称查询可以当天办理完毕,公司名称保留需要1-2天的处理时间。
2       提交公司章程备案
A.      公司名称查询并保留后,投资者须向州务卿提交公司章程备案,公司章程应包含公司名称、公司地址、公司联络人(Agent for Service of Process)、公司设立目的等一般条款。
B.      公司章程的形式根据公司类型的不同而有所不同:a.  Corporation须提交Articles of Incorporation,除上述公司章程一般条款之外,还应包括公司授权发行股份的数量等条款。   LLC须提交Articles of Organization,除上述公司章程一般条款之外,还应显示LLC是由一名经理管理、还是由多名经理管理或是由全体股东来管理等条款。
C.      公司地址:加州法律对公司注册地址并无特殊要求,但我们建议L1申请人尽量避免使用家庭住址作为公司地址,因为这样不利于显示公司的投资力度和增加就业机会的承诺,不利于L1的申请。 或者注册的时候, 暂用家庭地址, 但等到公司有了实际办公场所后, 要及时提交一个新的“Statement  of Information”更新过来。
D.      公司联络人:公司联络人负责代表公司接受各种法律文件(如:法庭传票等),公司联络人可以是个人,也可以是代理机构。如果以个人作为公司联络人,该个人必须是加州居民并在加州有实际居所;如果以代理机构作为公司联络人,该代理机构必须是在州务卿处登记的具有相应资格的代理机构。
E.       注册资本:公司章程中不需要记载公司的注册资本,也没有验资的要求。
F.       费用: Corporation提交Articles of Incorporation备案的费用为100美元,LLC提交Articles of Organization备案的费用为70美元。G.      时间:根据州务卿于2018年3月13日公布的处理进度,Corporation提交Articles of Incorporation备案的时间约为两周左右,LLC提交Articles of Organization备案的时间也约为两周左右。

3      起草公司运营协议
A.      除向州务卿提交公司章程外,从公司良治角度出发,投资人一般还应起草公司运营协议,运营协议在LLC被称为Operating Agreement,在Corporation被称为Bylaw。
B.      运营协议不需要向州务卿提交,公司自行保存即可。
C.      运营协议非常重要,其基本内容包括规定股东或者成员在公司中的权益比例、权利和义务、重要事项表决、公司管理安排、利润的分配、损失的分担等。
4      申请雇主身份识别号码
A.      上述步骤完成后,投资人应向美国国税局(Internal Revenue Service, IRS)申请联邦雇主身份识别号码(Employment Identification Number, EIN ), 联邦雇主身份识别号码是公司申请开立银行账户以及报税、纳税必须提供的号码;此外,公司还应向加州就业发展部(California State Employment Development Department, EDD)申请登记并获取加州雇主身份识别号码(State Employment Identification Number, SEIN),这是在加州报税、纳税必须提供的号码。
B.      申请联邦申请雇主身份识别号码
a.       申请方式:有四种申请方式:(1)网上在线申请;(2)以传真方式申请;(3)邮寄申请;(4)电话申请。
b.       时间:根据申请方式不同,取得雇主身份识别号码所需的时间也有所区别:

(1)网上在线申请:一般可以立即取得, 但需要由一位有美国社会安全号的人出面申请;
(2)以传真方式申请:约一周之内取得;
(3)邮寄申请:约四至五周之内取得;
(4)电话申请:一般可以立即取得, 但需要由一位有美国社会安全号的人出面申请。
上述时间均为提供的申请信息及文件符合美国国税局要求的情形下所需的时间。

c.       费用:不收取费用。

C.      申请加州雇主身份识别号码

a.       申请方式:网上在线申请。

b.       时间:一般在网上在线申请完成时即可自动生成加州雇主身份识别号码。

c.       费用:不收取费用。

5      申请公司营业执照

A.      除向州务卿提交公司章程备案之外,公司还须向公司所在的县或市申请公司营业执照(Business License),营业执照是公司所在的城市要求在该地开展经营活动的公司进行的必要登记,主要目的为保存商务信息、警察应急响应、销售税和统计研究等。
B.      时间:根据公司所在城市的不同而不同,以加州橙县尔湾为例,公司应在开始营业后的60天内申请公司营业执照。
C.      费用:根据公司所在城市的不同而不同,以加州橙县尔湾为例,申请公司营业执照不收取费用,但晚于规定的60天内申请的公司将被收取一笔额外的延迟申请费用。
6      开立公司银行账户
A.      所需文件:不同银行的要求有所不同,一般而言,需要提供联邦雇主身份识别号码(EIN )以及经州务卿备案的公司章程。
B.      时间:一般可以现场即时完成。
C.      费用:申请开立银行账户一般不收取费用,但如账户余额低于规定金额(一般为几千美元),则每月要收取几十美元的账户管理费用。
7      申请某些特定行业许可
A.      领取了营业执照并非意味着公司可以在美国合法开展经营活动了,有些公司还应根据自己从事的特种行业向有关部门申请行业许可。
B.      一般常见的需要申请特定行业许可的行业如下:
a.       从事零售业务的公司需要向加州税务局(Board of Equalization, BOE)申请销售者许可(Seller’s Permit)等;b.       从事香烟销售的公司需要申请烟草销售许可等;c.       从事药品销售的公司需要申请药品销售许可等;

d.       从事餐饮行业的公司需要申请卫生许可、卖酒许可、消防许可等;

e.       从事私立学校教育行业的公司应提交宣誓备案等;

f.        从事加油站行业的公司需要申请加油站许可、规划许可等;

g.       从事按摩行业的公司需要申请按摩行业许可等。

8      披露公司主要信息

A.      根据加州法律规定,公司应在公司章程备案后的90天内,向州务卿披露一份公司主要信息 (Statement of Information),其内容主要包括:公司名称、公司地址、邮寄地址、董事会成员 (不一定是股东),公司管理人员的姓名和地址、公司联络人、公司主营业务类型等。
B.      此后,Corporation应每年向州务卿提交一份年度信息披露,LLC应每两年向州务卿提交一份年度信息披露。如公司在报告期间没有任何变更,则无需提交年度报告,提交一份无变更声明即可。
C.      提交方式:提交初步信息披露和年度信息披露均可在线完成。D.      时间:一般在1个工作日内即可完成。E.       费用:Corporation提交初步信息披露或年度信息披露的费用为25美元;LLC提交初步信息披露或年度信息披露的费用为20美元。

F.       值得注意的是, 非上市公司股东的信息是不需要对公众披露的。 股东信息,公司自己保管,一般到年底报税的时候, 才在联邦报税表的附表里交代。

除上述公司设立的主要步骤之外,公司设立还包括其他一些步骤,如签发权益证明、办理员工保险(workers compensation)等,本文就不详细介绍。 公司注册, 一般可以找会计师或者律师代理。  如果注册美国公司的目的是为了将来办理L1或者EB1C, 优先考虑由主办移民案件的律师来代理, 避免出现公司关系不合格和资金来源不合格的问题。

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